《88个企业法律风险提示及律师建议》合同管理篇(三)丨 企业(公司法律风险建议书)

l风险提示 15:未妥善保管好合同的原件以及双方履行中往来的全部书面记录。

l彭律师建议 :在合同履行过程中,企业除了需要保留往来中形成的原始物证、书证以外,还需要对履行通知义务、协助义务等事实或行为保留证据。这些事实或行为往往难以证明,需要考虑用书面的通知方式以便保留送达证据。

l风险提示 16:针对重要交易,未重视合同中的格式条款。

l彭律师建议 :虽然法律对于格式条款理解发生争议的情形做了规定,但由于比较原则,实践中还是要根据具体内容判断,建议企业关注己方在预先设计合同中的格式条款,仔细阅读认真研究并作出明确说明,注意保留好已提示对方格式条款注意的交流、沟通证据,如微信、电子邮件等,避免签订之后再通过司法程序否定格式条款效力。有必要的,需要结合实际交易情况,重新确定相关交易条款。

l风险提示 17:合同中留有空白。

l彭律师建议 :对于合同而言,空白就是漏洞。在合同中留下空白,等于把风险留给了自己。一些不实企业找借口将所有合同都掌握在自己手中,然后在合同的空白处随心所欲地填写对自己有利的内容。对此,签约时要注意合同留白处如无内容一定要划掉,并且自己一定要留一份合同。实践中也存在只关注主要条款而忽视这些条款,被单方补填而引发纠纷的情况,建议对有用的条款填写完整,无用条款标注“无内容”或划线作废。

l风险提示 18:新冠肺炎疫情下,企业未在合同中对新冠疫情予以考虑。

l彭律师建议 :2022年新冠肺炎疫情仍在持续蔓延,势必可能影响到企业合同的正常履行,企业为避免因疫情导致己方违约,可以在合同中预先设置根据疫情严重程度确定的救济措施,从而实现风险分担。同时,对于因受新冠肺炎疫情影响,客观履行不能的合同,企业可以及时以通知方式行使解除合同的权利,避免各方损失扩大。

l风险提示 19:合同相对方违约,企业并未采取措施止损。

l彭律师建议 :依照《中华人民共和国民法典》第591条之规定,合同相对方违约,对于没有采取合适措施致使损失扩大的,作为守约方的企业不得就扩大的损失请求赔偿,与此同时,作为是守约方的企业因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方负担。如果消极对待、放任损失的扩大,损失扩大的部分将无法请求合同相对方承担。

l风险提示 20:企业对反商业贿赂协议/条款认识不全面,甚至存在滥用其谋取不法利益的行为。

l彭律师建议 :反商业贿赂协议/条款对鼓励和保护公平竞争、制止不正当竞争行为、净化商业环境等方面都有着积极的作用和价值。在制定和履行反商业贿赂协议/条款时,企业需要注意如下几点:①在达成交易前,需要对交易评估风险、重视风险;②以单独的协议,而非格式条款的形式约定反商业贿赂协议;③根据违约情形的严重程度不同,确认不同的违约责任标准;④在追求和维护自身权益的前提下,注意利益平衡;慎用合同解除条款,同时避免过度维权;忌因小失大,对本企业商誉和社会形象造成不利影响……

l风险提示 21:企业未注重在合同中进行知识产权风险管理。

l彭律师建议 :随着社会整体知识产权维权意识提高,企业可能时常涉及知识产权纠纷,如企业交易涉及知识产权,需要考虑从如下角度设计知识产权的风险管控:①明确交易过程中所产生的知识产权权属;②对企业自己的知识产权进行保护;③因合同相对方的产品/服务被第三起诉侵犯知识产权,所造成的损失由合同相对方承担。必要时,还可以要求合同相对方出具不侵权承诺书,或提供知识产权证明,规避侵犯他人知识产权风险……

l风险提示 22:企业未约定有效、有利的合同争议解决方式。常见风险情形:①既约定仲裁又约定诉讼;②仲裁条款约定无效或者不合理;③诉讼管辖条款无效或者无法节约诉讼成本……

彭律师建议 :即使合同无效或被撒销,合同约定的争议解决条款仍有效,因此,企业在签订合同时要重视管辖权及其它争议解决条款的意义。本着争取自身利益最大化、节约诉讼成本的原则,在约定争议解决条款时一定要注意综合考虑维权成本、仲裁机构/法院专业能力、合同主要风险点等方面的因素,选择由合适法院或者名称明确、具体且合适的仲裁机构管辖。

【声明】

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